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作者：王恒律師|股度股權律師團隊
來源：股度股權
首先談一下股權并購意向協(xié)議的作用，概況來講有三點：一是固定前期談判成果；二是后續(xù)并購工作的依據(jù)；三是盡責披露和盡職調查的依據(jù)。名正才得以言順，簽訂了意向協(xié)議，接下來轉讓方該披露的披露，受讓方該進場調查的進場調查。而意向協(xié)議約定的前提、原則、分工和日程表將影響到整個并購項目的進展。
接下來解讀股權并購意向協(xié)議的審核要點：
一、關注主體
股權并購意向協(xié)議的主體是第一應當考慮的問題。不同的并購方式，其交易主體不同，而締約方主體應當與交易主體保持一致。常見的有三種情形：一是受讓股權方式并購。交易主體為擬出讓股東和投資公司，協(xié)議主體也應當是擬出讓股東和投資公司。二是向目標公司增資方式并購。因為涉及公司治理事務，因此應當由目標公司與投資公司共同簽署，或者目標公司的控股股東與投資公司共同簽署。三是合并方式并購的。因涉及公司治理，因此協(xié)議主體應當是目標公司與投資公司共同簽署，或者目標公司的控股股東與投資公司共同簽署。
二、關注盡職調查
這里的盡職調查不僅包括法律上初步盡調，更是業(yè)務上的盡調。因為對目標市場的調查研究是決定進入目標市場的重要前提，對目標市場的競爭態(tài)勢、對目標企業(yè)的研究分析是選擇目標公司的基礎。而深入和目標公司的股東、高管會談協(xié)商是確定采取何種方式并購的重要步驟。因此，充分的調查研究、會談協(xié)商和通過備忘錄、會議紀要等方式固定談判成果是簽訂并購意向協(xié)議之前應當應當準備好的。其次，談一下律師盡調的內容。律師盡調包括全面盡調和要點盡調。總體工作圍繞出讓方披露內容的真實性、全面性和與交易相關的披露內容以外的重點問題進行調查核實，是受讓方了解目標公司、評估交易風險和制定風險防避措施的重要依據(jù)。當然，深入盡調需要目標公司及其股東的協(xié)助，通常是簽訂了意向協(xié)議，投資公司享有盡職調查的權利，也有權要求出讓方盡責披露。因此，應當在意向協(xié)議里約定目標公司應當配合投資公司進行調查，披露的內容應當包括資產和財務事項，并約定具體期限。
三、關注交易模式和交易標的
這里的交易模式是指交易具體方式和交易標的。交易模式包括受讓股權、增資并購、合并并購，甚至多種方式并用。結合談判協(xié)商情況寫清楚交易標的和享有標的權利的主體以及聲明條款。這里提示一下日程表，也就是交易工作的下一步安排的計劃。簽署意向協(xié)議是正式步入并購工作的第一步，為統(tǒng)一認識，加快進度，各方應當在協(xié)議里約定接下來工作的日程安排和相應的負責人，并明確進度和內容，并約定如果任何一方決定終止談判，應當及時履行通知義務，并協(xié)助另一方做好善后工作。
四、關注支付方式
并購交易中的支付方式或出資方式特別重要。如果是現(xiàn)金支付相對比較簡單，而如果是非貨幣財產出資或支付，如通過換股或增資的方式支付對價，則需要與交易對方說明、協(xié)商，征得對方同意后寫入意向協(xié)議。
五、關注目標公司股權架構
比如目標公司的對外長期投資和設立分公司的情況。目標公司對外長期投資的資產和相關業(yè)務雖然并不為目標公司直接占有，但會影響到投資公司的并購目的和并購成本，而投資公司要在調查研究的基礎上考慮是否要求剝離或重組，或者考慮如何重新整合以達到協(xié)同目的，這些都應當與目標公司充分協(xié)商。對于股權并購，應當明確約定轉讓比例、操作流程和步驟。
六、關注股權轉讓價格計算方式
股權轉讓價格涉及公司估值問題，不同的估值方法其價格計算公式不同。這里不僅要關注估值方法和計算公式問題，還要關注資產盤點情況、稽核結果以及價格調整方法。
七、關注股權轉讓基準日
核定股東對公司的權益，必須要確定一個計算權益的基準日，對于股權并購下也就是股權轉讓基準日。實務中，基準日一般要與評估基準日相一致，最好能夠選在財務的月末或年末結賬日，而且最好安排在并購意向協(xié)議簽署之后。因為我們要明白目標公司在基準日之前派發(fā)的股利為股權出讓方所有，在基準日之后派發(fā)的股利為股權受讓方所有。并且，應當約定基準日之后，目標公司進入監(jiān)管期，也是確定目標公司或然負債的截止日。
八、關注目標公司的行為限制
對目標公司行為限制的要求分為監(jiān)管期和并購成功后兩個方面的內容。監(jiān)管期，指目標公司從基準日至確定并購成敗的期間。在監(jiān)管期內應當約定目標公司不得擅自處理自己的不動產、無形資產和主要業(yè)務，不得為管理人員或員工提薪，不得對外贈予資產，訂立重要合同應當知會并購方，重大決策應當通報并購方，重大訴訟應當通知并購方，并且可以根據(jù)情況向目標公司派入特別監(jiān)督員。關于并購成功后的行為限制，最典型的就是限制競爭。協(xié)議里應當約定，限制目標公司的股東或實際控制人在一定期限內不應從事與目標公司主營業(yè)務相競爭的業(yè)務。
九、關注排他條款
排他條款是指簽署并購意向協(xié)議的各方在協(xié)議中約定在一定期間內，被并購方不得與投資公司以外的第三方就本意向協(xié)議所言的事項進行談判、報價或訂約。但根據(jù)條款內容的不同，排他條款可以分為保護并購方利益和保護被并購方利益兩種。保護被并購方利益的條款是目標公司要求投資公司承諾排他義務，如要求投資公司在一定期間內不可與一定范圍內的其他公司洽談并購事項。并且，在協(xié)議里，排他條款是雙方在談判期間的權利和義務，所以該條款獨立于意向協(xié)議而具有法律約束力。
十、關注或然負債和擔保
這一點在盡調過程中應當特別注意，對外投資和擔保往往涉及重大資產投入和違約風險，應當弄清楚這些風險的責任承擔主體和比例。或然負債是財務盡調應當特別注意的地方，應當約定或然負債承擔責任的主體、承擔方式、擔保主體、擔保方式，等等。
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