金融法律服務(wù) 作者：陳健民季唐源
來(lái)源：金融法律服務(wù)
題記
最近幾年，涉及上市公司、金融證券案件頻發(fā)。輕則行政處罰，禁止市場(chǎng)準(zhǔn)入；重則涉及刑事處罰，萬(wàn)千努力一朝幻滅。而隨著國(guó)家對(duì)于金融證券市場(chǎng)的監(jiān)管力度加強(qiáng)、金融證券市場(chǎng)開(kāi)放力度加大、以及未來(lái)對(duì)標(biāo)歐美金融證券市場(chǎng)的需要，國(guó)家對(duì)于規(guī)范金融證券市場(chǎng)、打擊違法犯罪活動(dòng)的尺度也在逐步調(diào)整，曾經(jīng)一些雖已立法但很少適用的“僵尸罪名”亦有逐漸復(fù)蘇的跡象。
陳健民律師于2015年便計(jì)劃將涉及金融證券市場(chǎng)、上市公司合規(guī)及其高管可能涉及的刑事罪名逐一整理解讀分析，卻一直因各種原因未能成文。自2019年12月起，陳健民律師團(tuán)隊(duì)將啟動(dòng)并實(shí)施該計(jì)劃，希望通過(guò)對(duì)一些典型性案例的分析，對(duì)金融證券市場(chǎng)合規(guī)及上市公司風(fēng)控起到一定“揭開(kāi)面紗”作用。
欺詐發(fā)行股票、債券罪
縮略語(yǔ)表
02立法目的
欺詐發(fā)行股票、債券的實(shí)際受害者是特定投資者，不過(guò)由于公開(kāi)發(fā)行是向不特定投資者發(fā)出的要約邀請(qǐng)，因此欺詐發(fā)行的潛在受害者就是不特定多數(shù)的投資者即一級(jí)市場(chǎng)的投資公眾，而一旦投資公眾對(duì)市場(chǎng)失去信心甚至退出市場(chǎng)，市場(chǎng)也就不復(fù)存在了。從這種意義上，欺詐發(fā)行還會(huì)威脅到整個(gè)發(fā)行市場(chǎng)的安全，證券市場(chǎng)的安全來(lái)源于市場(chǎng)公平性的客觀存在以及公眾對(duì)公平性的信賴(lài)，因此立法者將欺詐發(fā)行行為單獨(dú)列為欺詐發(fā)型股票、債券罪，以維護(hù)投資者利益與證券市場(chǎng)秩序。
03構(gòu)成要件
（一）主體
本罪的犯罪主體是特殊主體，限于有發(fā)行股票、公司債券資質(zhì)的公司法人及公司經(jīng)營(yíng)者、發(fā)起人或股東。單位犯本罪的實(shí)行雙罰制，即對(duì)單位判處罰金、對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員追究刑事責(zé)任。
（二）主觀方面
本罪在主觀上只能依故意構(gòu)成，過(guò)失不構(gòu)成本罪。即行為人明知自己所制作的招股說(shuō)明書(shū)、認(rèn)股書(shū)、債券募集辦法等不是對(duì)本公司狀況或本次股票、債券發(fā)行狀況的真實(shí)、準(zhǔn)確、完整反映，仍然積極為之者。因而本罪行為人的罪過(guò)實(shí)質(zhì)是詐欺募股或詐欺發(fā)行債券。
（三）客體
本罪侵犯的客體是復(fù)雜客體，即國(guó)家對(duì)證券市場(chǎng)的管理制度以及投資者（即股東、債權(quán)人和公眾）的合法權(quán)益。
（四）客體
1、行為人必須實(shí)施在招股說(shuō)明書(shū)、認(rèn)股書(shū)、公司、企業(yè)債券募集辦法中隱瞞重要事實(shí)或者編造重大虛假內(nèi)容的行為。
2、行為人必須實(shí)施了發(fā)行股票或公司、企業(yè)債券的行為。如果行為人僅是制作了虛假的招股說(shuō)明書(shū)、認(rèn)股書(shū)、公司、企業(yè)債券募集辦法，而未實(shí)施發(fā)行股票或者公司、企業(yè)債券的行為，不構(gòu)成本罪。必須是既制作了虛假的上述文件，且已發(fā)行了股票和公司、企業(yè)債券的才構(gòu)成本罪。
3、行為人制作虛假的招股說(shuō)明書(shū)、認(rèn)股書(shū)、公司債券募集辦法發(fā)行股票或者公司、企業(yè)債券的行為，必須達(dá)到一定的嚴(yán)重程度，即達(dá)到“數(shù)額巨大、后果嚴(yán)重或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的”，才構(gòu)成犯罪。
根據(jù)司法實(shí)踐，具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)追訴：
(1)發(fā)行數(shù)額在500萬(wàn)元以上的。
(2)偽造、變?cè)靽?guó)家公文、有效證明文件或相關(guān)憑證、單據(jù)的。
(3)利用募集的資金進(jìn)行違法活動(dòng)的。
(4)轉(zhuǎn)移或者隱瞞所募集資金的。
(5)其他后果嚴(yán)重或有其他嚴(yán)重情節(jié)的情形。
04與其它罪名的區(qū)別
05司法判例
（一）北極皓天、楊某甲案
（二）陳某華案
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原標(biāo)題： 證券犯罪|陳健民季唐源:關(guān)于欺詐發(fā)行股票、債券罪理解與適用
