執(zhí)行程序中，申請執(zhí)行人在履行《民事調解書》的過程中與被執(zhí)行人就是否構成違約以及違約責任應如何承擔產(chǎn)生的爭議，不屬于執(zhí)行異議及復議案件的審理范圍，違約金的支付請求需另訴獲賠。

一、青海高院就山西祁縣宇通碳素有限公司（下稱宇通公司）與青海鑫恒鋁業(yè)有限公司（下稱鑫恒公司）、青海黃河有色金屬有限公司（下稱黃河公司）買賣合同糾紛，以（2014）青民二初字第29號民事調解書（下稱《民事調解書》）確認：鑫恒公司以鋁錠代黃河公司償還宇通公司欠款，由宇通公司自提鋁錠并由鑫恒公司提供增值稅發(fā)票，但若鑫恒公司拒絕履行則為違約應支付違約金。

二、宇通公司依據(jù)《民事調解書》向青海高院申請執(zhí)行后，從鑫恒公司提走部分鋁錠。但宇通公司向鑫恒公司索要增值稅發(fā)票未果后認為鑫恒公司違約，未再提取剩余87噸鋁錠。

三、宇通公司向青海高院提出執(zhí)行異議，請求：1. 鑫恒公司提供增值稅發(fā)票及追究其延期開票的違約責任；2. 執(zhí)行鑫恒公司違約24天的違約金；3. 執(zhí)行青海高院查封的被執(zhí)行人銀行存款中支付給申請人130萬元欠款和違約金；4. 執(zhí)行鑫恒公司不履行義務給申請執(zhí)行人造成的其他經(jīng)濟損失如差旅費等支出。青海高院作出（2015）青執(zhí)異字第1號執(zhí)行裁定（下稱1號裁定），駁回了宇通公司的異議。

四、宇通公司向最高法院申請復議，重新提出上述異議請求并請求撤銷1號裁定，最高法院裁定：駁回宇通公司的復議請求。

關于宇通公司與鑫恒公司就履行《民事調解書》產(chǎn)生爭議，不屬于異議及復議案件的范圍的問題。執(zhí)行法院根據(jù)《民事調解書》第一項內容采取了執(zhí)行措施，其執(zhí)行行為符合法律規(guī)定。其后宇通公司和鑫恒公司在履約過程中對違約責任的構成和承擔問題產(chǎn)生了分歧，對如何履行《民事調解書》主張不一，雙方當事人對于彼此實體權利義務關系產(chǎn)生爭議，繼而由于這一爭議導致案件無法繼續(xù)執(zhí)行，并不存在執(zhí)行法院的執(zhí)行行為違反法律規(guī)定，損害當事人合法權益的情形，故宇通公司的異議及復議請求不屬于執(zhí)行異議及復議案件的審查范圍。

宇通公司的訴訟請求已經(jīng)超出《民事調解書》所確定內容的范圍，而執(zhí)行程序不同于審判程序，其本身的性質和功能決定了對于當事人超出執(zhí)行依據(jù)的實體權利訴求在執(zhí)行程序中無法得到實現(xiàn)，宇通公司可以通過另行訴訟以實現(xiàn)其權利救濟。

北京云亭律師事務所唐青林律師、李舒律師的專業(yè)律師團隊辦理和分析過大量本文涉及的法律問題，有豐富的實踐經(jīng)驗。大量辦案同時還總結辦案經(jīng)驗出版了《云亭法律實務書系》，本文摘自該書系。該書系的作者全部是北京云亭律師事務所戰(zhàn)斗在第一線的專業(yè)律師，具有深厚理論功底和豐富實踐經(jīng)驗。該書系的選題和寫作體例，均以實際發(fā)生的案例分析為主，力圖從實踐需要出發(fā)，為實踐中經(jīng)常遇到的疑難復雜法律問題，尋求最直接的解決方案。

前事不忘，后事之師，云亭律師總結該案的實務要點如下，以供實務參考。同時也提請當事人注意判斷，是否應通過另訴解決有關履行生效調解書過程中的違約問題，結合最高法院典型案例的裁定文書，在執(zhí)行實務中，應重點關注以下內容：

一、執(zhí)行程序中，申請執(zhí)行人在履行《民事調解書》的過程中與被執(zhí)行人就是否構成違約以及違約責任應如何承擔產(chǎn)生的爭議不屬于執(zhí)行異議及復議案件的審理范圍，所以當事人若希望繼續(xù)請求對方支付違約金的，應該另案起訴要求賠償，而不應再以《民訴法》二百二十五條之規(guī)定提起執(zhí)行異議。

二、根據(jù)《民訴法》第二百二十五條規(guī)定，當事人、利害關系人可以針對兩類執(zhí)行行為提出異議：一是查封、扣押、凍結、拍賣、變賣、以物抵債、暫緩執(zhí)行、中止執(zhí)行、終結執(zhí)行等執(zhí)行措施；二是執(zhí)行的順序、期間等應當遵守的法定程序。執(zhí)行法院作出的其他侵害當事人、利害關系人合法權益的行為也屬于違法執(zhí)行行為的范疇。所以，當事人主張權益救濟時需要判斷選擇何種救濟方案以免走錯方向。

三、當事人雙方在履行生效調解書過程中是否違約以及違約程度等，屬于與案件審結后新發(fā)生事實相結合而形成的新的實體權利義務爭議，并非簡單的事實判斷，在執(zhí)行程序中直接加以認定，缺乏程序的正當性和必要的程序保障。所以，當事人為更有效的保護其合法權益，應通過另行提起訴訟的方式解決有關履行生效調解書過程中是否違約以及違約程度等問題。

（我國并不是判例法國家，本文所引述分析的判例也不是指導性案例，對同類案件的審理和裁判中并無約束力。同時，尤其需要注意的是，司法實踐中，每個案例的細節(jié)千差萬別，切不可將本文裁判觀點直接援引。北京云亭律師事務所執(zhí)行業(yè)務部對不同案件裁判文書的梳理和研究，旨在為更多讀者提供不同的研究角度和觀察的視角，并不意味著北京云亭律師事務所執(zhí)行業(yè)務部對本文案例裁判觀點的認同和支持，也不意味著法院在處理類似案件時，對該等裁判規(guī)則必然應當援引或參照。）

《最高人民法院關于人民法院民事調解工作若干問題的規(guī)定》（2008修訂）

第十條  人民法院對于調解協(xié)議約定一方不履行協(xié)議應當承擔民事責任的，應予準許。

調解協(xié)議約定一方不履行協(xié)議，另一方可以請求人民法院對案件作出裁判的條款，人民法院不予準許。

《民訴法》

第二百二十五條  當事人、利害關系人認為執(zhí)行行為違反法律規(guī)定的，可以向負責執(zhí)行的人民法院提出書面異議。當事人、利害關系人提出書面異議的，人民法院應當自收到書面異議之日起十五日內審查，理由成立的，裁定撤銷或者改正；理由不成立的，裁定駁回。當事人、利害關系人對裁定不服的，可以自裁定送達之日起十日內向上一級人民法院申請復議。

《最高人民法院關于人民法院辦理執(zhí)行異議和復議案件若干問題的規(guī)定》［法釋〔2020〕21號］

第二十三條　上一級人民法院對不服異議裁定的復議申請審查后，應當按照下列情形，分別處理：

（一）異議裁定認定事實清楚，適用法律正確，結果應予維持的，裁定駁回復議申請，維持異議裁定；

（二）異議裁定認定事實錯誤，或者適用法律錯誤，結果應予糾正的，裁定撤銷或者變更異議裁定；

（三）異議裁定認定基本事實不清、證據(jù)不足的，裁定撤銷異議裁定，發(fā)回作出裁定的人民法院重新審查，或者查清事實后作出相應裁定；

（四）異議裁定遺漏異議請求或者存在其他嚴重違反法定程序的情形，裁定撤銷異議裁定，發(fā)回作出裁定的人民法院重新審查；

（五）異議裁定對應當適用民事訴訟法第二百二十七條規(guī)定審查處理的異議，錯誤適用民事訴訟法第二百二十五條規(guī)定審查處理的，裁定撤銷異議裁定，發(fā)回作出裁定的人民法院重新作出裁定。

除依照本條第一款第三、四、五項發(fā)回重新審查或者重新作出裁定的情形外，裁定撤銷或者變更異議裁定且執(zhí)行行為可撤銷、變更的，應當同時撤銷或者變更該裁定維持的執(zhí)行行為。

人民法院對發(fā)回重新審查的案件作出裁定后，當事人、利害關系人申請復議的，上一級人民法院復議后不得再次發(fā)回重新審查。