作者：劉韜

周梅森小說《人民的財產(chǎn)》改編的影視劇《突圍》中，有一段是民企榮成鋼鐵集團的董事長錢榮成為自己企業(yè)在京州城市銀行5億貸款，找到央企京州中福集團的總經(jīng)理石紅杏，希望京州中福集團能夠為自己企業(yè)提供擔(dān)保的劇情。

央企對外擔(dān)保屢見不鮮，但一些違規(guī)擔(dān)保引發(fā)債務(wù)風(fēng)險、甚至造成國有資產(chǎn)重大損失。國務(wù)院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會于2021年10月9日發(fā)布《關(guān)于加強中央企業(yè)融資擔(dān)保管理工作的通知》（國資發(fā)財評規(guī)〔2021〕75號）。

通知明確，為了有效防范企業(yè)相互融資擔(dān)保引發(fā)債務(wù)風(fēng)險交叉?zhèn)鲗?dǎo)，現(xiàn)做如下8大要求：

1、完善融資擔(dān)保管理制度

央企應(yīng)制定和完善集團統(tǒng)一的融資擔(dān)保管理制度，明確集團本部及各級子企業(yè)融資擔(dān)保權(quán)限和限額、融資擔(dān)保費率水平。

制定和修訂融資擔(dān)保管理制度需經(jīng)集團董事會審批。

2、加強融資擔(dān)保預(yù)算管理

將年度融資擔(dān)保計劃納入預(yù)算管理體系。

擔(dān)保關(guān)鍵要素發(fā)生重大變化或追加預(yù)算，需重新履行預(yù)算審批程序。

3、嚴(yán)格限制融資擔(dān)保對象

央企嚴(yán)禁對集團外無股權(quán)關(guān)系的企業(yè)提供任何形式擔(dān)保。

不得對進入重組或破產(chǎn)清算程序、資不抵債、連續(xù)三年及以上虧損且經(jīng)營凈現(xiàn)金流為負等不具備持續(xù)經(jīng)營能力的子企業(yè)或參股企業(yè)提供擔(dān)保；

不得對金融子企業(yè)提供擔(dān)保；

集團內(nèi)無直接股權(quán)關(guān)系的子企業(yè)之間不得互保。

4、嚴(yán)控融資擔(dān)保規(guī)模

原則上總?cè)谫Y擔(dān)保規(guī)模不得超過集團合并凈資產(chǎn)的40%；

單戶子企業(yè)（含集團本部）融資擔(dān)保額不得超過本企業(yè)凈資產(chǎn)的50%。

5、嚴(yán)控超股比融資擔(dān)保

嚴(yán)禁對參股企業(yè)超股比擔(dān)保。

對子企業(yè)確需超股比擔(dān)保的，需報集團董事會審批。

6、嚴(yán)防代償風(fēng)險

對發(fā)現(xiàn)有代償風(fēng)險的擔(dān)保業(yè)務(wù)及時采取資產(chǎn)保全等應(yīng)對措施，最大程度減少損失。

7、及時報告融資擔(dān)保管理情況

央企應(yīng)當(dāng)加強融資擔(dān)保信息化建設(shè)應(yīng)用，并做好與國資國企在線監(jiān)管系統(tǒng)的融合。

8、嚴(yán)格追究違規(guī)融資擔(dān)保責(zé)任

央企應(yīng)對集團外無股權(quán)關(guān)系企業(yè)和對參股企業(yè)超股比的違規(guī)擔(dān)保事項，以及融資擔(dān)保規(guī)模占比超過規(guī)定比例的應(yīng)限期整改，力爭兩年內(nèi)整改50%，原則上3年內(nèi)全部完成整改。

對因劃出集團或股權(quán)處置形成的無股權(quán)關(guān)系的擔(dān)保、對參股企業(yè)超股比擔(dān)保，應(yīng)在2年內(nèi)清理完畢。

根據(jù)《擔(dān)保法》、《最高人民法院關(guān)于適用<擔(dān)保法>若干問題的解釋》規(guī)定，學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團體不得為保證人。從事經(jīng)營活動的事業(yè)單位、社會團體為保證人的，如無其他導(dǎo)致保證合同無效的情況，其所簽定的保證合同應(yīng)當(dāng)認定為有效。

在2021年元旦生效的《最高人民法院關(guān)于適用《民法典》有關(guān)擔(dān)保制度的解釋》中，以公益為目的的非營利性學(xué)校、幼兒園、醫(yī)療機構(gòu)、養(yǎng)老機構(gòu)等提供擔(dān)保的，人民法院應(yīng)當(dāng)認定擔(dān)保合同無效，但是有下列情形之一的除外：

（一）在購入或者以融資租賃方式承租教育設(shè)施、醫(yī)療衛(wèi)生設(shè)施、養(yǎng)老服務(wù)設(shè)施和其他公益設(shè)施時，出賣人、出租人為擔(dān)保價款或者租金實現(xiàn)而在該公益設(shè)施上保留所有權(quán)；

（二）以教育設(shè)施、醫(yī)療衛(wèi)生設(shè)施、養(yǎng)老服務(wù)設(shè)施和其他公益設(shè)施以外的不動產(chǎn)、動產(chǎn)或者財產(chǎn)權(quán)利設(shè)立擔(dān)保物權(quán)。

登記為營利法人的學(xué)校、幼兒園、醫(yī)療機構(gòu)、養(yǎng)老機構(gòu)等提供擔(dān)保，當(dāng)事人以其不具有擔(dān)保資格為由主張擔(dān)保合同無效的，人民法院不予支持。

有下列情形之一，公司以其未依照公司法關(guān)于公司對外擔(dān)保的規(guī)定作出董事會或股東（大）會決議為由主張不承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任的，人民法院不予支持：

（一）金融機構(gòu)開立保函或者擔(dān)保公司提供擔(dān)保；

（二）公司為其全資子公司開展經(jīng)營活動提供擔(dān)保；

（三）擔(dān)保合同系由單獨或者共同持有公司三分之二以上對擔(dān)保事項有表決權(quán)的股東簽字同意。

上市公司對外提供擔(dān)保，不適用前款第二項、第三項的規(guī)定。

相對人根據(jù)上市公司公開披露的關(guān)于擔(dān)保事項已經(jīng)董事會或者股東大會決議通過的信息，與上市公司訂立擔(dān)保合同，相對人主張擔(dān)保合同對上市公司發(fā)生效力，并由上市公司承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。

相對人未根據(jù)上市公司公開披露的關(guān)于擔(dān)保事項已經(jīng)董事會或者股東大會決議通過的信息，與上市公司訂立擔(dān)保合同，上市公司主張擔(dān)保合同對其不發(fā)生效力，且不承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任或者賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。

相對人與上市公司已公開披露的控股子公司訂立的擔(dān)保合同，或者相對人與股票在國務(wù)院批準(zhǔn)的其他全國性證券交易場所交易的公司訂立的擔(dān)保合同，適用前兩款規(guī)定。

公司的分支機構(gòu)未經(jīng)公司股東（大）會或者董事會決議以自己的名義對外提供擔(dān)保，相對人請求公司或者其分支機構(gòu)承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任的，人民法院不予支持，但是相對人不知道且不應(yīng)當(dāng)知道分支機構(gòu)對外提供擔(dān)保未經(jīng)公司決議程序的除外。

綜上，在民法典及其司法解釋生效后，凡是公司提供擔(dān)保，公司董事會或股東（大）會都應(yīng)按照公司章程的約定，形成合法有效的決議，否則，擔(dān)保合同對擔(dān)保權(quán)人來說原則上無效。擔(dān)保權(quán)人在訂立擔(dān)保合同時不知道且不應(yīng)當(dāng)知道提供擔(dān)保的公司的法定代表人超越權(quán)限認定為善意。擔(dān)保權(quán)人有證據(jù)證明已對公司決議進行了合理審查，人民法院應(yīng)當(dāng)認定擔(dān)保權(quán)人構(gòu)成善意且擔(dān)保合同有效，但是公司有證據(jù)證明擔(dān)保權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道公司決議系偽造、變造的除外。

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